Aufzeichnung der Kommunikation nach MiFID II: Umfang, Aufbewahrung und Risiken
Art. 16(7) der Richtlinie 2014/65/EU (MiFID II) verpflichtet Institute, die Wertpapierdienstleistungen erbringen, Telefongespräche und elektronische Kommunikation aufzuzeichnen, die sich auf die Annahme, Übermittlung und Ausführung von Aufträgen und auf den Handel für eigene Rechnung beziehen, einschließlich solcher, die zu Geschäften führen sollen, die letztlich nicht ausgeführt werden. In Spanien ist diese Pflicht in den Rahmen des Gesetzes 6/2023 und des Königlichen Dekrets 813/2023 eingebettet; die operativen Einzelheiten regelt die Delegierte Verordnung (EU) 2017/565, die Aufsicht führt die CNMV. Es ist keine technische Pflicht, sondern eine Nachweispflicht.
Welche Kommunikation erfasst ist
Maßgeblich ist nicht der Kanal, sondern der Inhalt: Jedes Telefongespräch und jede elektronische Kommunikation – E-Mail, Chat, Messenger, Videocall – im Zusammenhang mit Kundenaufträgen ist erfasst, unabhängig davon, ob das Geschäft zustande kommt. Relevante persönliche Besprechungen werden in Protokollen oder Notizen auf einem dauerhaften Datenträger dokumentiert. Vor dem ersten Gespräch muss der Kunde darüber informiert worden sein, dass er aufgezeichnet wird, und er kann eine Kopie der Aufzeichnungen seiner eigenen Kommunikation verlangen. All dies steht neben den übrigen MiFID-II-Aufzeichnungen, etwa zur bestmöglichen Ausführung oder zur Geeignetheitsprüfung.
Aufbewahrung: fünf Jahre, die sieben werden können
Aufzeichnungen und Unterlagen werden 5 Jahre aufbewahrt; die Frist kann auf bis zu 7 verlängert werden, wenn die Aufsicht es verlangt. Die Aufbewahrung erfordert Integrität (niemand kann den Inhalt verändern), Verfügbarkeit (das Archiv übersteht Anbieterwechsel und das Ausscheiden von Mitarbeitern) und Abrufbarkeit (Sie können Kommunikation nach Kunde, Datum, Mitarbeiter oder Geschäft finden). In der Praxis ist der häufigste Fehler nicht das fehlende Archiv, sondern die Unfähigkeit, rechtzeitig das herauszuholen, was die Aufsicht anfordert. Deshalb empfehlen wir, die Herausgabe so zu üben, wie man einen Notfallplan (Business Continuity) übt.
Die Lücke der nicht dienstlichen Messenger
Das große aktuelle Risiko beim Taping hat einen Namen: privates WhatsApp und andere private Kanäle ohne Aufzeichnung. Aufsichtsbehörden verschiedener Länder nehmen diese „Off-Channel“-Kommunikation seit Jahren ins Visier, und die Logik ist zwingend: Wenn das Gespräch mit dem Kunden dort stattfindet, wo das Institut nicht archiviert, ist das gesamte Nachweissystem das Papier nicht wert, auf dem es steht. Vertretbar sind zwei Antworten, und keine ist kostenlos: einen dienstlichen Messenger einführen, der an das Archiv angebunden ist, oder den Kanal verbieten – mit wirksamer Überwachung, Schulung und dokumentierten Konsequenzen. Ein rein formales Verbot bei geduldeter Nutzung ist bei einer Prüfung der CNMV die schlechteste aller Positionen.
Wie man ein vertretbares Taping aufbaut
Ein solides System verbindet vier Ebenen: eine Richtlinie, die erfasste Kommunikation, zugelassene Kanäle und Hinweise festlegt; eine Technik für Aufzeichnung und Archivierung, die mit echten Tests überprüft ist; Kontrollen der zweiten Verteidigungslinie – Stichproben von Aufzeichnungen, Überwachung nicht zugelassener Kanäle, Wiederherstellungsübungen –; und eine Governance, die an das Leitungsorgan berichtet und das Vertriebsnetz schult. Wir konzipieren und implementieren alle vier Ebenen im Rahmen unserer Leistungen zur MiFID-II-Compliance, mit Unterstützung der Kontroll- und Risikofunktion oder eines externen Compliance Officers.
MiFID II
Art. 16(7)
Delegierte Verordnung 2017/565
Gesetz 6/2023
CNMV
Taping
Aufbewahrung 5 Jahre