Difesa nei procedimenti sanzionatori della CNMV: il regime della Legge 6/2023

La Legge 6/2023 riserva il livello massimo alle condotte che colpiscono il cuore del sistema: prestare servizi di investimento senza autorizzazione – la riserva di attività –, gli abusi di mercato, gli inadempimenti massicci o reiterati delle norme di condotta con pregiudizio per gli investitori o l’ostruzione all’attività ispettiva.

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In termini generali, sono gravi gli inadempimenti rilevanti che non raggiungono il livello precedente: carenze significative nelle norme di condotta, nell’organizzazione interna, nel reporting o nella pubblicità. Sono lievi gli inadempimenti puntuali o formali senza pregiudizio apprezzabile.

Il confine tra i livelli dipende da circostanze come la reiterazione, il pregiudizio causato o la portata della condotta, ed è proprio qui che si gioca buona parte della difesa.

La Legge fissa le sanzioni pecuniarie per forbici che tengono conto, a seconda dei casi, di grandezze come il beneficio ottenuto con la violazione o le dimensioni dell’ente, e il loro importo concreto viene graduato all’interno di ciascuna fascia. Qui non pubblichiamo cifre perché il dato rilevante per la tua difesa non è il massimo teorico, ma dove cadrà il tuo caso all’interno della forbice.

Su questo, invece, si può lavorare: i criteri di graduazione (condotta successiva, collaborazione, misure correttive) si influenzano con fatti ed evidenze.

Insieme alla sanzione pecuniaria, la decisione può imporre l’ammonimento pubblico, la sospensione o l’interdizione dall’esercizio di cariche di amministrazione o direzione in enti finanziari e, nei casi più severi, la revoca dell’autorizzazione dell’ente.

Per un dirigente l’interdizione è di solito la conseguenza più temuta; per l’ente, perdere la licenza equivale a chiudere. La strategia di difesa deve dare priorità a questi fronti fin dal primo giorno.

Sì: la normativa prevede la pubblicità delle sanzioni nei termini che stabilisce, con particolare visibilità per quelle inflitte per violazioni gravi e molto gravi. La pubblicazione funziona come una sanzione aggiuntiva: clienti, controparti, banche e stampa la trovano con una semplice ricerca.

Per questo una difesa seria gestisce anche il piano reputazionale: comunicazione con i clienti, risposta ai media e coerenza tra ciò che si sostiene nel procedimento e ciò che si dice fuori.

Lo schema abituale: eventuali attività preliminari di indagine, atto di avvio con nomina dell’istruttore, fase di istruttoria – memorie difensive, prove, contestazione degli addebiti –, proposta di decisione con una nuova audizione e decisione, che può essere impugnata in sede amministrativa e poi davanti ai tribunali.

Ogni fase ha la sua finestra di opportunità; lasciarla passare non si rimedia nella fase successiva.

La normativa sul procedimento amministrativo prevede, in determinati casi, forme di chiusura legate al riconoscimento di responsabilità o al pagamento volontario, con riduzioni della sanzione pecuniaria. Valutarle richiede un calcolo freddo: che cosa si guadagna in termini di importo, che cosa si accetta come fatti accertati e quale effetto ha tutto ciò su pubblicazione, cariche ed eventuali reclami dei clienti.

È una decisione strategica, non un adempimento: prenderla bene richiede di valutare l’intero fascicolo.

Diretto: la maggior parte dei procedimenti sanzionatori si apre a partire da quanto emerso in vigilanza (richieste di informazioni, ispezioni in loco, lettere di conclusioni). Ciò che hai dichiarato e fornito allora farà parte del materiale del fascicolo.

La migliore difesa sanzionatoria inizia, quindi, molto prima: gestendo bene la fase di vigilanza. Ti spieghiamo come nella pagina sull’ispezione della CNMV.