Marketplace
Plateforme qui encaisse et reverse
« Si votre plateforme reçoit l’argent de l’acheteur et le remet au vendeur, la frontière avec le service de paiement est très mince. »
L’exclusion de l’agent commercial (PSD2) dans les services de paiement
Votre plateforme ou marketplace fait transiter des fonds entre acheteur et vendeur, et vous pensez qu’elle est hors du champ de la réglementation des services de paiement ? L’exclusion de l’agent commercial de l’art. 4.b) du RDL 19/2018 est étroite et s’interprète de façon restrictive. Nous analysons si votre activité y entre réellement ou si vous avez besoin d’un agrément comme établissement de paiement.
L’exclusion s’applique-t-elle à vous ? Diagnostic gratuit
Décrivez-nous comment circulent les fonds dans votre modèle et nous vous disons si vous entrez dans l’exclusion.
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- Exclusion de l’agent commercial
- Art. 4.b)
- Exemption pour faible volume
- Art. 14
- Texte de référence
- RDL 19/2018
Comment nous vous aidons
Êtes-vous dans ou hors du champ de la réglementation des paiements ?
Six angles pour analyser si votre activité entre dans l’exclusion de l’agent commercial de l’art. 4.b) du RDL 19/2018 ou si vous avez besoin d’une autre solution.
Qualification
Votre activité est-elle un service de paiement ?
Nous analysons votre modèle économique et le flux de fonds pour déterminer si vous fournissez un service de paiement soumis au RDL 19/2018 ou si vous relevez de l’une des exclusions de l’art. 4.
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Art. 4RDL 19/2018Flux de fonds
Exclusion
Entrez-vous dans l’art. 4.b) ?
Nous examinons si vous agissez comme agent commercial habilité à négocier ou conclure la vente pour le compte exclusif du payeur ou du bénéficiaire, ce qui est la clé de l’exclusion.
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Agent commercialPour le compte d’une seule partie
Alternative
Si vous n’entrez pas dans l’exclusion : l’agrément
Si votre activité est bien un service de paiement, nous évaluons l’agrément comme établissement de paiement ou le régime d’exemption de l’art. 14.
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Établissement de paiementArt. 14
Structure
Refonte du flux de fonds
Il suffit parfois de réorganiser qui encaisse, qui paie et pour le compte de qui pour entrer proprement dans l’exclusion ou rester hors de l’activité réservée.
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MarketplaceStructure
Appui
Rapport et avis juridique
Nous documentons pourquoi votre activité entre (ou non) dans l’exclusion, avec une analyse solide pour vos investisseurs, vos banques ou le superviseur.
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Legal opinionDue diligence
Conformité
Des obligations même si vous êtes exclu
Être hors du champ du RDL 19/2018 ne vous dispense pas des autres obligations (lutte contre le blanchiment, protection des données, droit de la consommation). Nous examinons le tableau complet.
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LCB-FTConsommation
Situations
Votre modèle invoque-t-il cette exclusion ?
Les marketplaces, plateformes et agents qui font transiter de l’argent entre deux parties se demandent souvent si l’exclusion leur est applicable. La réponse dépend des détails.
Agent
Agent agissant pour une seule partie
« L’exclusion exige d’agir pour le compte exclusif du payeur ou du bénéficiaire, pas des deux à la fois. »
Plateforme de voyages
Intermédiaire de réservation
« Les plateformes qui encaissent le client et règlent le fournisseur doivent examiner avec soin si elles sont dans ou hors du champ. »
SaaS / fintech
Logiciel qui fait transiter des paiements
« Un SaaS qui fait transiter les fonds de ses utilisateurs n’entre pas d’office dans l’exclusion de l’agent commercial ; il convient de le vérifier. »
Ce qui est en jeu
Mal qualifier l’exclusion coûte cher
Fournir des services de paiement sans être agréé ni expressément exclu est interdit. Une interprétation trop optimiste de l’exclusion de l’agent commercial peut avoir de lourdes conséquences.
RDL 19/2018 · art. 5
Activité réservée
Seuls les prestataires agréés ou expressément exclus peuvent fournir des services de paiement. Les autres, non.
Art. 4.b)
Interprétation stricte
L’exclusion de l’agent commercial s’interprète de façon restrictive : elle exige d’agir pour le compte d’une seule des parties.
Pour le compte des deux : si l’agent agit à la fois pour le payeur et pour le bénéficiaire, l’exclusion ne s’applique plus.
Auto-analyse non confrontée : le texte lui-même signale les disparités nées de l’interprétation des exclusions sans consulter les autorités.
Conséquences
Sanction et cessation
Opérer sans couverture peut entraîner des demandes d’informations, des sanctions et l’obligation de cesser ou de régulariser l’activité.
Risque de réputation et risque bancaire : les banques et les investisseurs exigent de la clarté sur votre position réglementaire avant de travailler avec vous.
Vous voulez savoir si l’exclusion de l’agent commercial s’applique à vous ?
Nous analysons votre flux de fonds, nous vous disons si vous entrez dans l’art. 4.b) du RDL 19/2018 et, sinon, quelle alternative vous convient.
Questions fréquentes
Exclusion de l’agent commercial : les questions fréquentes
Qu’est-ce que l’exclusion de l’agent commercial ?
C’est l’une des exclusions de l’art. 4 du RDL 19/2018. Concrètement, l’art. 4.b) exclut du champ de la réglementation des services de paiement les opérations de paiement du payeur au bénéficiaire effectuées par l’intermédiaire d’un agent commercial habilité par accord à négocier ou conclure l’achat ou la vente de biens ou de services.
Quelle est la condition clé pour qu’elle s’applique ?
Que l’agent agisse pour le compte exclusif du payeur ou du bénéficiaire, pas des deux à la fois. Lorsque l’intermédiaire représente les deux parties et s’interpose dans le flux de fonds, l’exclusion ne s’applique plus.
Dans quel texte est-elle prévue ?
Dans le décret-loi royal 19/2018 du 23 novembre sur les services de paiement, qui transpose la directive européenne PSD2. La liste des exclusions figure à son article 4 et celle de l’agent commercial à la lettre b).
Ma marketplace est-elle couverte par cette exclusion ?
Pas automatiquement. De nombreuses marketplaces encaissent l’acheteur et paient le vendeur, en s’interposant entre les deux, ce qui complique l’entrée dans une exclusion pensée pour l’agent qui agit pour une seule partie. Le flux de fonds doit être analysé au cas par cas.
Que se passe-t-il si je fournis des services de paiement sans être agréé ni exclu ?
L’art. 5 du RDL 19/2018 réserve l’activité : il interdit de fournir des services de paiement à quiconque n’est ni prestataire agréé ni expressément exclu. Cela peut entraîner des demandes d’informations, des sanctions et l’obligation de régulariser ou de cesser.
Dois-je notifier quelque chose à la Banque d’Espagne ?
Le devoir spécifique de notification de l’art. 6 est prévu pour certaines exclusions (celles de l’art. 4.k, alinéas 1.º et 2.º, et de l’art. 4.l). Pour celle de l’agent commercial (4.b), cette obligation précise n’existe pas, mais il convient de bien documenter pourquoi votre activité y entre, car le superviseur peut le contrôler.
Et si mon activité n’entre pas dans l’exclusion ?
Vous fournissez alors probablement un service de paiement et vous avez besoin d’une couverture : agrément comme établissement de paiement, régime d’exemption de l’art. 14, recours à un prestataire agréé ou refonte du flux de fonds. Nous vous aidons à choisir la voie.
Être exclu me libère-t-il de toute obligation ?
Non. Être hors du champ du RDL 19/2018 ne vous dispense pas des autres obligations qui peuvent s’appliquer à vous : lutte contre le blanchiment, protection des données, règles de consommation ou fiscales. Il convient d’examiner le tableau complet de la conformité.
Pourquoi l’interprète-t-on aussi strictement ?
Parce que le texte lui-même reconnaît que l’usage lâche des exclusions a engendré des disparités entre opérateurs et entre États membres. Les autorités appliquent donc un critère restrictif et une analyse rigoureuse s’impose avant d’invoquer l’exclusion.
Guide opérationnel
Comment savoir si l’exclusion de l’agent commercial s’applique à vous
Il ne suffit pas de « ressembler » à un agent commercial : l’exclusion de l’art. 4.b) du RDL 19/2018 s’interprète strictement. Tout tient à la question de savoir qui fait circuler l’argent, pour le compte de qui et en vertu de quel accord. Mieux vaut l’analyser avant d’opérer, pas après.
Y a-t-il un service de paiement ?
Il faut d’abord vérifier si votre activité correspond à l’un des services de paiement du RDL 19/2018. Si ce n’est pas le cas, vous n’avez besoin d’aucune exclusion. Si c’est le cas, il faut chercher une couverture.
Pour le compte d’une seule partie
L’exclusion exige d’agir comme agent commercial habilité pour le compte exclusif du payeur ou du bénéficiaire. Si vous représentez les deux, vous n’y entrez pas.
Documentez l’analyse
Le contrat d’agence, le flux de fonds et les clauses contractuelles doivent étayer l’exclusion. Une analyse bien documentée est votre meilleure défense face au superviseur.
Analyser l’exclusion de l’agent commercial en 10 étapes
- Décrivez avec précision votre modèle économique et le parcours de l’argent.
- Identifiez qui est le payeur, qui est le bénéficiaire et qui fait circuler les fonds.
- Vérifiez si votre activité correspond à l’un des services de paiement du RDL 19/2018.
- Vérifiez si vous agissez en vertu d’un contrat d’agence pour négocier ou conclure des ventes.
- Déterminez si vous agissez pour le compte exclusif de l’une des deux parties.
- Écartez le cas où vous vous interposez en représentant à la fois le payeur et le bénéficiaire.
- Passez en revue les autres exclusions de l’art. 4, au cas où l’une conviendrait mieux.
- S’il n’y a pas d’exclusion, envisagez l’agrément ou le régime d’exemption (art. 14).
- Documentez l’analyse par un avis juridique solide et traçable.
- Passez en revue les obligations qui continuent de s’appliquer même si vous êtes exclu (LCB-FT, données, consommation).
Vous pensez fournir bel et bien des services de paiement ? Consultez la licence d’établissement de paiement ou le cadre de la réglementation fintech.
L’exclusion en pratique
Du flux de fonds à la conclusion : comment se déroule l’analyse
Décider si l’exclusion de l’agent commercial s’applique à vous est un exercice de qualification juridique : il faut cartographier l’argent, identifier les parties et confronter le contrat d’agence à l’art. 4.b). Ce panneau organise cette analyse.
1) CartographierCartographier le flux de fonds
Nous dessinons le parcours de l’argent : qui paie, qui encaisse, qui le détient et pendant combien de temps, afin de comprendre s’il y a un service de paiement.
- Payeur
- Bénéficiaire
- Détention de fonds
2) AdéquationConfronter à l’art. 4.b)
Nous vérifions si vous agissez comme agent commercial habilité et pour le compte exclusif de l’une des parties, ce qu’exige l’exclusion.
- Contrat d’agence
- Une seule partie
- Négocier/conclure des ventes
3) AlternativesPlan B si vous n’entrez pas dans l’exclusion
Si l’exclusion ne s’applique pas, nous évaluons l’agrément comme établissement de paiement, le régime d’exemption, le recours à un tiers agréé ou la refonte du flux.
- Établissement de paiement
- Exemption (art. 14)
- Refonte
4) DocumenterDocumenter la conclusion
Nous consignons l’analyse dans un avis juridique qui étaye votre position face aux banques, aux investisseurs et, le cas échéant, à la Banque d’Espagne.
Conseil : le texte est né, en partie, pour freiner l’usage lâche des exclusions. Une auto-analyse optimiste et non documentée est précisément ce que le superviseur examine à la loupe.
Décision rapideDedans ou dehors ?
Une partie
Agent pour le compte du seul payeur ou du seul bénéficiaire : exclusion possible.
Les deux parties
Vous vous interposez entre acheteur et vendeur : l’exclusion ne s’applique pas.
Sans agence
Vous faites transiter des fonds sans contrat d’agence : probablement un service de paiement.
Playbook des exclusions
Dans ou hors du champ de la réglementation des paiements, cas par cas
Agent pour une partie
Probable : il agit pour le compte exclusif du payeur ou du bénéficiaire.
Documenter le contrat d’agence et le flux.
Agent pour les deux parties
Non : l’exclusion exige d’agir pour une seule partie.
Chercher un agrément ou repenser le modèle.
Marketplace qui encaisse et paie
Douteux : elle s’interpose dans le flux de fonds.
Analyser en profondeur ; envisager l’établissement de paiement ou l’exemption.
Plateforme sans agence
Non : sans contrat d’agence, elle n’entre pas dans le 4.b).
Examiner les autres exclusions ou demander une couverture.
Simple logiciel technique
Peut-être hors champ par une autre voie s’il ne touche pas aux fonds.
Confirmer qu’il n’y a ni détention ni contrôle des fonds.
Erreurs qui invalident le recours à l’exclusion
Les éviter, c’est ce qui sépare une position défendable d’un risque réglementaire.
- Supposer que tout intermédiaire commercial est hors du champ de la réglementation.
- Agir pour le compte des deux parties et invoquer malgré tout l’exclusion.
- Ne pas disposer d’un contrat d’agence qui étaye l’entrée dans l’exclusion.
- S’appuyer sur une auto-analyse optimiste sans documentation solide.
- Oublier les obligations qui continuent de s’appliquer même si vous êtes exclu.
Dictionnaire opérationnel
Notions clés de l’exclusion de l’agent commercial
Si vous analysez si votre activité est hors du champ de la réglementation des services de paiement, ces termes figurent dans le RDL 19/2018 et dans l’analyse d’adéquation. Les comprendre évite des erreurs de qualification.
RDL 19/2018PSD2
Texte sur les services de paiement
Décret-loi royal qui régit les services de paiement en Espagne et transpose la directive européenne PSD2.
Exclusions à l’art. 4.
Art. 4.b)Exclusion
Agent commercial
Exclusion pour les opérations de paiement effectuées par un agent commercial habilité à négocier ou conclure des ventes pour le compte d’une partie.
Interprétation restrictive.
Art. 5Réserve
Activité réservée (monopole)
Interdit de fournir des services de paiement à quiconque n’est ni prestataire agréé ni expressément exclu.
Fondement du risque de mauvaise qualification.
PayeurPartie
Celui qui paie
Personne qui donne ou autorise un ordre de paiement en faveur du bénéficiaire.
Clé pour voir « pour le compte de qui ».
BénéficiairePartie
Celui qui encaisse
Personne qui reçoit les fonds objet de l’opération de paiement.
L’agent ne peut agir que pour une partie.
Service de paiementActivité
Activité réglementée
Ensemble des activités de paiement énumérées dans le RDL 19/2018, dont la fourniture est réservée.
Si c’en est une, vous avez besoin d’une couverture.
Établissement de paiementLicence
Prestataire agréé
Établissement agréé pour fournir des services de paiement. C’est la voie si votre activité n’entre dans aucune exclusion.
Alternative à l’exclusion.
Art. 14Exemption
Régime d’exemption
Régime plus léger pour les établissements de paiement de faible volume, soumis à des conditions et à une inscription.
Option intermédiaire.
Art. 6Notification
Devoir de notifier
Obligation de notifier à la Banque d’Espagne certaines exclusions (art. 4.k alinéas 1.º/2.º et 4.l).
Non prévue pour celle du 4.b).
Contact
Réserver un appel
Décrivez-nous comment circulent les fonds dans votre modèle et nous vous disons si vous entrez dans l’exclusion de l’agent commercial ou de quelle alternative vous avez besoin.
L’exclusion de l’agent commercial dans la réglementation des services de paiement
L’exclusion de l’agent commercial est l’une des exemptions que le décret-loi royal 19/2018 sur les services de paiement (transposition de la directive européenne PSD2) prévoit à son article 4. Concrètement, la lettre b) exclut du champ d’application de la réglementation les opérations de paiement du payeur au bénéficiaire effectuées par l’intermédiaire d’un agent commercial habilité par accord à négocier ou conclure l’achat ou la vente de biens ou de services.
La condition qui décide de tout
La clé de l’exclusion est que l’agent agisse pour le compte exclusif du payeur ou du bénéficiaire, pas des deux à la fois. Lorsque l’intermédiaire représente simultanément les deux parties et s’interpose dans le flux de fonds — ce qui est fréquent dans de nombreuses marketplaces et plateformes —, l’exclusion ne s’applique plus et l’activité peut constituer un service de paiement soumis à agrément.
Pourquoi elle s’interprète strictement
Le texte lui-même reconnaît que, par le passé, de nombreux opérateurs se prévalaient des exclusions sur la base de leurs propres analyses, sans consulter les autorités, ce qui a engendré de fortes disparités d’application, y compris entre États membres. C’est pourquoi les exclusions s’interprètent de manière restrictive et une analyse rigoureuse s’impose avant de les invoquer.
L’activité réservée et ses conséquences
L’article 5 du RDL 19/2018 réserve la fourniture de services de paiement aux prestataires agréés et interdit de les fournir à quiconque ne l’est pas ni n’est expressément exclu. Mal qualifier l’activité — croire être exclu alors qu’on ne l’est pas — peut entraîner des demandes d’informations, des sanctions et l’obligation de régulariser ou de cesser, ainsi que des difficultés avec les banques et les investisseurs.
Que faire si l’exclusion ne s’applique pas
Si votre activité est bien un service de paiement, les voies sont l’obtention d’un agrément comme établissement de paiement, le recours au régime d’exemption de l’article 14 (pour les petits volumes), le passage par un prestataire agréé ou la refonte du flux de fonds. Rappelons aussi qu’être hors du champ du RDL 19/2018 ne dispense pas des autres obligations, comme celles de lutte contre le blanchiment, de protection des données ou de consommation.
Services de paiement et fintech
Domaines associés
Sources officielles
Textes de référence, avec lien vers le texte officiel :
- Décret-loi royal 19/2018, du 23 novembre, sur les services de paiement et autres mesures urgentes en matière financièreBOE · texte consolidé
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