西班牙支付服务中的商业代理人排除(PSD2)

您的平台或市场撮合平台(marketplace)在买卖双方之间转移资金,却认为自己不在支付服务法规的适用范围内?第19/2018号皇家法令-法(RDL 19/2018)第4.b)条规定的商业代理人排除范围很窄,且从严解释。我们为您分析,您的业务是否真正符合该排除,还是需要取得支付机构牌照。

该排除是否适用于您?免费诊断

请告诉我们您的模式中资金如何流转,我们会判断您是否符合该排除。

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商业代理人排除
第4.b)条
小额豁免
第14条
参考法规
第19/2018号皇家法令-法

您的模式是否援引这项排除?

在两方之间转移资金的市场撮合平台、平台和代理人,往往会考虑该排除是否适用于自己。答案取决于具体细节。

市场撮合平台

既收款又付款的平台

“如果您的平台收取买方的款项并交付给卖方,那么它与支付服务之间的界线就非常模糊。”

代理人

代表一方行事的代理人

“该排除要求仅代表付款人或收款人一方行事,而不能同时代表双方。”

旅游平台

预订中介

“向客户收款并向供应商结算的平台,必须仔细分析自己落在排除之内还是之外。”

SaaS / 金融科技

承载支付流转的软件

“为用户归集和转移资金的SaaS,并不能当然适用商业代理人排除,应当加以核实。”

误判排除,代价高昂

既未获授权、又未被明确排除而提供支付服务,是被禁止的。对商业代理人排除作过于乐观的解释,可能带来严重后果。

RDL 19/2018 · 第5条 持牌专营业务

只有获授权或被明确排除的提供者才能提供支付服务,其他主体不得提供。

第4.b)条 严格解释

商业代理人排除从严解释:要求仅代表其中一方行事。

同时代表双方:如果代理人同时代表付款人和收款人,该排除即不再适用。

未经核实的自行分析:法规本身就指出,在不咨询主管机构的情况下自行解释排除,曾造成适用上的差异。

后果 处罚与停止业务

在没有依据的情况下经营,可能面临监管问询、处罚,以及停止或整改业务的义务。

声誉与银行风险:银行和投资人在与您合作之前,会要求明确您在监管上的定位。

想知道商业代理人排除是否适用于您?

我们分析您的资金流向,告诉您是否符合RDL 19/2018第4.b)条;如果不符合,说明哪种替代方案更适合您。

商业代理人排除:常见疑问

什么是商业代理人排除?

这是RDL 19/2018第4条规定的排除之一。具体而言,第4.b)条将通过获授权的商业代理人、依据协议为洽谈或达成商品或服务买卖而进行的、从付款人到收款人的支付操作,排除在支付服务法规的适用范围之外。

适用该排除的关键条件是什么?

代理人必须仅代表付款人或收款人一方行事,而不能同时代表双方。如果中介同时代表双方并介入资金流转,该排除即不再适用。

该排除由哪部法规规定?

由11月23日颁布的第19/2018号皇家法令-法(Real Decreto-ley 19/2018)规定,该法令是关于支付服务的法规,转化了欧盟PSD2指令。排除清单在第4条,商业代理人排除在其中的b)项。

我的市场撮合平台适用这项排除吗?

并非当然适用。许多平台向买方收款并向卖方付款,介入双方之间,这使其很难符合这项为仅代表一方的代理人设计的排除。必须逐案分析资金流向。

如果我既未获授权也未被排除却提供支付服务,会怎样?

RDL 19/2018第5条设定了持牌专营业务:禁止既非获授权的提供者、也未被明确排除的主体提供支付服务。违反可能导致监管问询、处罚以及整改或停止业务的义务。

我需要向西班牙银行(Banco de España)报告什么吗?

第6条规定的专门通知义务,适用于某些排除(第4.k)条第1项和第2项以及第4.l)条)。商业代理人排除(第4.b)条)不存在这一具体义务,但建议做好书面记录,说明您的业务为何符合,因为监管机构可能进行审查。

如果我的业务不符合该排除怎么办?

那么您很可能是在提供支付服务,需要有相应依据:取得支付机构牌照、适用第14条豁免制度、通过获授权的提供者开展业务,或重构资金流向。我们协助您选择合适的路径。

被排除后,我就免除所有义务了吗?

不是。不适用RDL 19/2018,并不免除您可能适用的其他义务:反洗钱、数据保护、消费者法规或税务规定。建议通盘审视合规全貌。

为什么要如此严格地解释?

因为法规本身承认,对排除的宽松使用曾在运营者之间以及成员国之间造成差异。因此主管机构采取从严标准,在援引排除之前应当进行严谨分析。

如何判断商业代理人排除是否适用于您

仅仅“看起来像”商业代理人是不够的:RDL 19/2018第4.b)条的排除从严解释。关键在于谁转移资金、代表谁,以及依据什么协议。应在开展业务之前分析,而不是事后。

起点

是否存在支付服务?

首先要看您的业务是否属于RDL 19/2018规定的某项支付服务。如果不是,您就不需要任何排除;如果是,就必须寻找依据。

关键条件

仅代表一方

该排除要求作为获授权的商业代理人,仅代表付款人或收款人一方行事。如果您代表双方,则不符合。

举证

做好书面记录

代理协议、资金流向和合同条款都应当支持该排除。记录完备的分析,是您面对监管机构的最佳依据。

分10步分析商业代理人排除

  1. 准确描述您的商业模式和资金流转路径。
  2. 确定谁是付款人、谁是收款人、谁在转移资金。
  3. 核对您的业务是否属于RDL 19/2018规定的某项支付服务。
  4. 确认您是否依据代理协议洽谈或达成买卖。
  5. 判断您是否仅代表双方中的一方行事。
  6. 排除您同时代表付款人和收款人而介入其间的情形。
  7. 检查第4条的其他排除,看是否更适合适用其他排除。
  8. 如果没有可适用的排除,评估牌照申请或豁免制度(第14条)。
  9. 以扎实、可追溯的法律意见书记录分析过程。
  10. 审查即使被排除仍然适用的义务(反洗钱、数据、消费者保护)。

您认为自己确实在提供支付服务?请参阅支付机构牌照或金融科技监管框架。

排除的实操分析

从资金流向到结论:分析方法

判断商业代理人排除是否适用于您,是一项法律定性工作:需要梳理资金流转、确定各方,并将代理协议与第4.b)条对照。本面板按此顺序梳理分析过程。

商业模式资金流向梳理1)梳理

梳理资金流向

我们描绘资金的流转路径:谁付款、谁收款、谁持有资金以及持有多久,以判断是否存在支付服务。

  • 付款人
  • 受益人
  • 持有资金
代理协议及被代表方分析2)对照

对照第4.b)条

我们核实您是否作为获授权的商业代理人,且仅代表其中一方行事,这正是该排除的要求。

  • 代理协议
  • 仅一方
  • 洽谈/达成买卖
排除不适用时的替代方案评估3)替代方案

不符合时的B计划

如果排除不适用,我们会评估申请支付机构牌照、适用豁免制度、通过获授权的第三方开展业务,或重构资金流向。

  • 支付机构
  • 豁免(第14条)
  • 重构
按被代表方划分的判断图快速判断

在内还是在外?

一方

代理人仅代表付款人或仅代表收款人:可能适用排除。

双方

您介入买卖双方之间:排除不适用。

无代理关系

在没有代理协议的情况下转移资金:很可能属于支付服务。

排除情形速查

支付法规之内还是之外,逐案判断

情形
是否适用第4.b)条排除?
建议做法

仅代表一方的代理人

很可能适用:仅代表付款人或收款人一方行事。

记录代理协议和资金流向。

代表双方的代理人

不适用:该排除要求仅代表一方。

申请牌照或重构模式。

既收款又付款的市场撮合平台

存疑:介入了资金流转。

深入分析;评估支付机构牌照或豁免。

无代理关系的平台

不适用:没有代理协议,不符合第4.b)条。

审查其他排除,或申请相应依据。

纯技术软件

如果不接触资金,也许可以通过其他途径落在范围之外。

确认不占有也不控制资金。

导致无法援引排除的错误

避免这些错误,才能让您的立场站得住脚,而不是成为监管风险。

  • 认为任何商业中介都自动不受该法规约束。
  • 同时代表双方,却仍然援引排除。
  • 没有支持该排除的代理协议。
  • 依赖乐观的自行分析,缺乏扎实的书面依据。
  • 忽略即使被排除仍然适用的其他义务。
实务词典

商业代理人排除的关键概念

在分析您的业务是否不在支付服务法规范围内时,RDL 19/2018和适用性分析中会出现这些术语。理解它们可以避免定性错误。

RDL 19/2018PSD2

支付服务法规

规范西班牙支付服务的皇家法令-法,转化了欧盟PSD2指令。

排除规定在第4条。
第4.b)条排除

商业代理人

针对通过获授权的商业代理人、代表一方洽谈或达成买卖而进行的支付操作的排除。

从严解释。
第5条专营

持牌专营业务

禁止既非获授权的提供者、也未被明确排除的主体提供支付服务。

误判定性的风险之源。
付款人当事方

付款的一方

向收款人发出或授权支付指令的人。

判断“代表谁”的关键。
收款人当事方

收款的一方

接收支付操作所涉资金的人。

代理人只能代表一方。
支付服务业务

受监管的业务

RDL 19/2018列明的一系列支付业务,其提供属于持牌专营。

如果是,您就需要有相应依据。
支付机构牌照

获授权的提供者

获授权提供支付服务的机构。如果您的业务不符合任何排除,这就是可行的路径。

排除的替代方案。
第14条豁免

豁免制度

针对小规模支付机构的较宽松制度,须满足相关要求并进行登记。

折中选择。
第6条通知

通知义务

某些排除须通知西班牙银行(Banco de España)的义务(第4.k)条第1项/第2项和第4.l)条)。

第4.b)条不适用。

预约通话

请告诉我们您的模式中资金如何流转,我们会判断您是否符合商业代理人排除,或需要哪种替代方案。

支付服务法规中的商业代理人排除

商业代理人排除是第19/2018号皇家法令-法(Real Decreto-ley 19/2018)在第4条中规定的排除之一,该法令是关于支付服务的法规(转化欧盟PSD2指令)。具体而言,其中的b)项将通过获授权的商业代理人、依据协议为洽谈或达成商品或服务买卖而进行的、从付款人到收款人的支付操作,排除在该法规的适用范围之外。

起决定作用的条件

该排除的关键在于,代理人仅代表付款人或收款人一方行事,而不能同时代表双方。当中介同时代表双方并介入资金流转时(这在许多市场撮合平台和平台中很常见),该排除即不再适用,相关业务可能构成须经授权的支付服务。

为什么要严格解释

法规本身承认,过去许多运营者依据自己的分析适用排除,而未咨询主管机构,造成了适用上的巨大差异,成员国之间也是如此。因此,对排除应当从严解释,在援引之前须进行严谨分析。

持牌专营业务及其后果

RDL 19/2018第5条将支付服务的提供保留给获授权的提供者,并禁止既非获授权、也未被明确排除的主体提供。对业务的错误定性(误以为被排除而实际并非如此)可能导致监管问询、处罚以及整改或停止业务的义务,并带来与银行和投资人之间的问题。

排除不适用时怎么办

如果您的业务确属支付服务,可行路径包括:取得支付机构牌照、适用第14条豁免制度(适用于小规模业务)、通过获授权的提供者开展业务,或重构资金流向。同时需要记住,不适用RDL 19/2018,并不免除反洗钱、数据保护或消费者保护等其他义务。

RDL 19/2018 PSD2 第4.b)条 商业代理人 持牌专营业务 支付机构 第14条豁免 西班牙银行

官方来源

参考法规(附官方文本链接):

法规及链接已于核实。