Consulenza legale integrale per consiglieri indipendenti di imprese di investimento (ESI): valutazione di idoneità (fit & proper), onorabilità, MiFID II, LMVSI, IFR/IFD, responsabilità e partecipazione efficace ai comitati consiliari e al comitato di audit.
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Sei aree di supporto legale per ricoprire con rigore l’incarico di consigliere indipendente in sociedades de valores (broker-dealer), agencias de valores (broker), società di gestione di portafogli (SGC) ed EAF.
Preparazione del dossier di idoneità: onorabilità, conoscenze ed esperienza, indipendenza, disponibilità di tempo e assenza di conflitti, in base alla Circolare 1/2014 della CNMV e agli Orientamenti EBA/ESMA GL/2021/06.
Supporto nel comitato di audit, nel comitato nomine e remunerazioni e nel comitato rischi: ordini del giorno, regolamento interno, verbali e supervisione della funzione di compliance.
Revisione delle politiche su adeguatezza, governance dei prodotti, migliore esecuzione (best execution), incentivi e gestione dei conflitti di interesse nella ESI.
Supervisione del quadro prudenziale: calcolo dei K-factors, ICARA, politica di remunerazione e recupero della retribuzione variabile (malus/clawback).
Monitoraggio della funzione dell’organo di controllo interno (OCI), manuale antiriciclaggio, valutazioni del rischio e reporting al SEPBLAC ai sensi della Legge 10/2010.
Analisi dei doveri di diligenza e lealtà (artt. 225–232 della Legge sulle società di capitali, LSC), business judgment rule, operazioni con parti correlate e copertura D&O.
Sociedades de valores (broker-dealer), agencias de valores (broker), società di gestione di portafogli (SGC) e società di consulenza finanziaria (EAF): ogni tipo di ESI ha un perimetro di attività, soglie prudenziali e requisiti di governance diversi.
«Portiamo al consiglio un giudizio indipendente sull’operatività per conto proprio, sulla garanzia di emissioni (underwriting) e sul market making, con particolare attenzione alla gestione dei rischi e del capitale.»
«Vigiliamo in particolare su best execution, trattamento degli ordini dei clienti, separazione delle attività e politiche sui conflitti di interesse.»
«Supervisioniamo i test di adeguatezza, la governance dei prodotti, le preferenze di sostenibilità e il controllo degli incentivi ai sensi della MiFID II.»
«Assistiamo il consiglio nella supervisione dell’effettiva indipendenza, della qualità della consulenza e del controllo degli inducements nelle EAF e nelle EAFN.»
La CNMV e la BCE valutano personalmente l’idoneità di ciascun consigliere di una ESI. Una nomina preparata male o un esercizio dell’incarico privo di evidenze espone il consigliere a responsabilità personale, futuri veti e danni reputazionali.
Opposizione all’idoneità da parte della CNMV: dopo l’analisi del dossier fit & proper, il supervisore può negare la nomina o imporre condizioni.
Responsabilità personale solidale del consigliere per le infrazioni dell’ente (art. 316 e segg. LMVSI e artt. 236–241 LSC) se non agisce con diligenza.
Rivalutazioni periodiche dell’idoneità (almeno annuali) e obbligo di segnalare fatti sopravvenuti che incidano sull’onorabilità.
Le infrazioni molto gravi possono comportare la rimozione dall’incarico e l’inabilitazione ad amministrare enti finanziari fino a 10 anni.
La tutela della discrezionalità imprenditoriale richiede di agire in buona fede, senza interesse personale, con informazioni sufficienti e secondo una procedura adeguata.
Le sanzioni per infrazioni molto gravi in materia di condotta, organizzazione interna o abuso di mercato possono raggiungere importi milionari.
Ti accompagniamo nella preparazione del dossier di idoneità presso la CNMV, nella definizione del piano di diligenza e nell’assunzione sicura dell’incarico, con competenza giuridica specialistica.
Un’impresa di investimento (ESI) è l’ente autorizzato a prestare servizi e attività di investimento su strumenti finanziari ai sensi della MiFID II. In Spagna le ESI sono disciplinate dalla Legge 6/2023 sui mercati dei valori e sui servizi di investimento (LMVSI) e dal Real Decreto 813/2023.
I tipi principali sono: sociedades de valores (broker-dealer), agencias de valores (broker), società di gestione di portafogli (SGC) e società di consulenza finanziaria (EAF/EAFN). Tutte sono vigilate dalla CNMV.
Un consigliere indipendente è il membro del consiglio designato per le sue qualità personali e professionali, che può svolgere le sue funzioni senza essere condizionato da rapporti con la società, con i suoi azionisti significativi o con l’alta dirigenza (art. 529 duodecies LSC).
Nelle ESI di una certa dimensione e negli enti quotati è obbligatorio, per legge o di fatto, avere consiglieri indipendenti nel consiglio e, in forma qualificata, nel comitato di audit (art. 529 quaterdecies LSC) e nel comitato nomine e remunerazioni.
Secondo gli Orientamenti EBA/ESMA GL/2021/06 e la Circolare 1/2014 della CNMV, il consigliere indipendente deve dimostrare: onorabilità commerciale e professionale, conoscenze ed esperienza adeguate, capacità di dedicare tempo sufficiente all’incarico e assenza di conflitti; inoltre, come collettivo, deve contribuire alla diversità del consiglio.
La CNMV valuta l’idoneità individuale e collettiva dell’organo di amministrazione prima della nomina e in modo continuativo.
La LMVSI e la MiFID II limitano il numero di incarichi che un consigliere può cumulare in funzione delle dimensioni dell’ente. La regola generale è: un incarico esecutivo + due non esecutivi, oppure quattro incarichi non esecutivi, con possibili eccezioni autorizzate dalla CNMV.
Gli incarichi in enti dello stesso gruppo si computano congiuntamente come uno solo.
I doveri di diligenza e lealtà degli artt. 225–232 della Legge sulle società di capitali si applicano pienamente. Il consigliere risponde per azione o omissione nei confronti della società, dei soci e dei creditori (art. 236 LSC), con possibile responsabilità solidale, salvo prova di aver agito con diligenza o di essersi opposto.
Inoltre, la LMVSI prevede la responsabilità amministrativa per le infrazioni della ESI in caso di negligenza o mancata supervisione.
È la regola del giudizio imprenditoriale (art. 226 LSC): le decisioni strategiche e di business si presumono adottate con diligenza se prese in buona fede, senza interesse personale, con informazioni sufficienti e con una procedura adeguata.
Per avvalersene, il consigliere deve lasciare traccia delle informazioni ricevute, delle analisi considerate e del ragionamento seguito (verbali dettagliati, relazioni, pareri esterni).
Il comitato di audit (art. 529 quaterdecies LSC) deve essere composto in maggioranza da consiglieri non esecutivi, almeno due dei quali indipendenti, uno con competenze in contabilità o revisione. Supervisiona l’informativa finanziaria, il sistema di controllo interno, l’audit interno, la revisione esterna e la gestione dei rischi.
Per il consigliere indipendente è, insieme al comitato nomine, il comitato in cui apporta più valore.
È altamente consigliabile. Un’assicurazione Directors & Officers copre la difesa legale e gli eventuali risarcimenti in caso di reclami civili e amministrativi. Prima di firmare conviene verificare: esclusioni, massimali, franchigie, trigger, copertura run-off e ambito geografico.
Svolgere bene l’incarico non significa partecipare ai consigli: significa costruire una routine di controllo e supervisione che generi tracciabilità e protegga il consigliere. La chiave è trasformare la diligenza in evidenze.
LMVSI (Legge 6/2023), RD 813/2023, MiFID II, Regolamento IFR (UE) 2019/2033, Direttiva IFD (UE) 2019/2034, LSC, Circolare 1/2014 della CNMV e Orientamenti EBA/ESMA GL/2021/06 sull’idoneità.
Autodichiarazione (declaración responsable), CV, certificati penali, dichiarazione di compatibilità, curriculum di conoscenze ed esperienza e valutazione del rispetto dei criteri di idoneità.
Preparazione dei consigli, verbali precisi con voto motivato, accesso a informazioni sufficienti e tempestive, formazione continua e canale diretto con la funzione di compliance e con l’audit interno.
Se l’incarico riguarda una società di gestione, consulta anche la nostra pagina sulle SGIIC o, per una revisione indipendente, la relazione dell’esperto esterno.
La supervisione di una ESI non si esaurisce nel ricoprire l’incarico: si valuta in base alle informazioni ricevute, alla qualità del confronto critico, alla partecipazione ai comitati, al monitoraggio dei rischi e alla tracciabilità delle decisioni. Ecco il pannello operativo chiave.
1) NominaOnorabilità, conoscenze ed esperienza, disponibilità e assenza di conflitti: prima si dimostrano nel dossier e poi si mantengono nel tempo.
2) ComitatiSupervisione dell’informativa finanziaria, della revisione esterna e interna, delle politiche di remunerazione, della successione e della propensione al rischio.
3) CondottaVigilanza su adeguatezza, governance dei prodotti, target market, inducements, best execution e gestione dei reclami.
4) PrudenzialeVerifica della conformità al Regolamento (UE) 2019/2033 e alla Direttiva (UE) 2019/2034: K-factors, ICARA, liquidità minima, politica di remunerazione e differimento per il personale rilevante (identified staff).
Decisione rapidaGestione dei rischi di mercato, separazione delle attività, best execution e abuso di mercato (MAR).
Adeguatezza, preferenze ESG, governance dei prodotti e incentivi nella gestione discrezionale.
Indipendenza effettiva della consulenza, controllo degli inducements e qualità del servizio.
Apportare un giudizio indipendente su strategia, piano industriale e indicatori chiave, con una visione di lungo periodo.
Verbali con voto motivato, osservazioni al piano strategico, monitoraggio del piano industriale.
Validare la propensione al rischio, supervisionare le funzioni di controllo e rivedere l’ICARA.
RAF approvato, mappa dei rischi, relazioni della funzione rischi, revisione dell’ICARA.
Partecipare al comitato remunerazioni, validare la politica e applicare malus/clawback se del caso.
Politica di remunerazione approvata, relazione annuale, registro del personale rilevante.
Dichiarare le situazioni di conflitto, astenersi quando necessario e validare la politica interna.
Registro dei conflitti, dichiarazioni annuali, verbali con le astensioni.
Mantenere e dimostrare l’aggiornamento su normativa, mercato e tecnologia.
Piano di formazione annuale, certificati, ore registrate per materia.
Indicatori operativi che giustificano di chiedere informazioni aggiuntive, astenersi o, in ultima istanza, dimettersi.
Se ti hanno proposto per un incarico di consigliere indipendente in una ESI, questi termini compaiono nel dossier CNMV, nei verbali del consiglio e nelle relazioni di audit. Padroneggiarli è presupposto di un esercizio diligente dell’incarico.
Quadro normativo spagnolo per le ESI, i mercati e la condotta. Abroga il testo unico (Texto Refundido) della Legge sul mercato dei valori.
Processo con cui la ESI e la CNMV verificano onorabilità, conoscenze, esperienza, governance e disponibilità dei consiglieri.
Regolamento (UE) 2019/2033 e Direttiva (UE) 2019/2034, che sostituiscono la normativa CRR/CRD per le ESI. Introducono i K-factors e l’ICARA.
Processo di autovalutazione di capitale, liquidità e rischi nelle ESI ai sensi di IFR/IFD. Il consiglio lo approva e lo rivede almeno una volta all’anno.
Metriche specifiche per le ESI (AUM, COH, NPR, CMH, ASA, DTF, CON, K-TCD, K-RtM) che quantificano il capitale necessario in base ai servizi prestati.
Regola che tutela le decisioni imprenditoriali adottate in buona fede, senza conflitti, con informazioni sufficienti e procedura adeguata.
Comitato del consiglio con maggioranza di non esecutivi e almeno due indipendenti; supervisiona l’informativa finanziaria, la revisione e il controllo interno.
Assicurazione che copre la responsabilità civile e le spese di difesa di amministratori e dirigenti in caso di reclami.
Meccanismi obbligatori ai sensi della IFD e degli Orientamenti EBA/GL/2021/13 per ridurre o recuperare la retribuzione variabile in caso di condotta scorretta o perdite.
Raccontaci la nomina che stai valutando e ti spieghiamo come preparare l’idoneità, l’incarico e la difesa del suo esercizio.
L’esercizio dell’incarico di consigliere indipendente in un’impresa di investimento (ESI) si articola su una triplice fonte normativa: il diritto societario generale (Legge sulle società di capitali, LSC), il diritto del mercato dei valori (LMVSI e MiFID II) e il regime prudenziale specifico delle ESI (IFR/IFD). La CNMV è l’autorità competente per autorizzare, registrare e vigilare sia l’ente sia l’idoneità di ciascun consigliere.
La nomina di un consigliere indipendente deve rispettare gli Orientamenti congiunti EBA/ESMA GL/2021/06 sulla valutazione dell’idoneità, recepiti dalla Circolare 1/2014 della CNMV. Si valutano l’onorabilità commerciale e professionale, le conoscenze e l’esperienza adeguate, la disponibilità di tempo e l’assenza di conflitti, oltre all’idoneità collettiva del consiglio.
La Legge 6/2023 sui mercati dei valori e sui servizi di investimento (LMVSI) e il Real Decreto 813/2023 raccolgono gli obblighi di organizzazione interna, le norme di condotta e il regime sanzionatorio delle ESI, in attuazione di MiFID II e MiFIR. Il consigliere indipendente deve supervisionare il rispetto delle regole su adeguatezza, governance dei prodotti, best execution, conflitti e incentivi.
Il Regolamento (UE) 2019/2033 (IFR) e la Direttiva (UE) 2019/2034 (IFD) disciplinano il quadro prudenziale specifico delle ESI non sistemiche, con K-factors, ICARA, requisiti di liquidità e una politica di remunerazione con differimento e malus/clawback. Il consiglio, e in particolare il consigliere indipendente, approva e rivede l’ICARA, il RAF e la politica retributiva.
I doveri di diligenza (art. 225 LSC) e di lealtà (artt. 227–232 LSC) si applicano pienamente. La responsabilità dell’amministratore è solidale, salvo prova di aver agito con diligenza o di essersi opposto (art. 236 LSC). La regola del giudizio imprenditoriale (art. 226 LSC) tutela le decisioni adottate in buona fede, senza interesse personale, con informazioni sufficienti e procedura adeguata.
Il comitato di audit (art. 529 quaterdecies LSC) deve essere composto in maggioranza da non esecutivi e da almeno due consiglieri indipendenti. Il comitato nomine e remunerazioni e, se presente, il comitato rischi assorbono gran parte del lavoro del consigliere indipendente.
Normativa di riferimento, con link al testo ufficiale:
Normativa e link verificati a .